员工舞弊案件中，如何选择最佳的 法律解决方案？

[前言]

劳动合同法自2008年颁布以来已施行将近十年，随着社会经济业态的不断发展和创新、以及最高院司法解释、各地法院纪要的出台，劳动法领域中的法律问题看似简单，但却千变万化，而“违法解除劳动合同的二倍赔偿”和“苛刻的举证责任”更是犹如达摩克利斯之剑悬在每一个用人单位之上，使得合法解除违纪员工的劳动合同变得十分困难。近年来，员工舞弊行为在劳动争议中的占比逐渐升高，但由于舞弊手段通常比较隐蔽，同时舞弊证据难以搜集，用人单位在处理舞弊员工时，操作稍有不慎的，则容易陷入“违法解除劳动合同的二倍赔偿”的被动地位。如何选择最低的成本、最稳妥的法律解决方案帮助用人单位既能合法处理违纪员工的劳动合同关系，又能挽回经济损失，必将考验每一位律师的法律功底和实务经验。

一、常见的舞弊行为类型及涉及的法律责任

根据固法律师过往的办案经验，员工舞弊的形式多种多样，包括但不限于：（1）利用职务上的便利，通过隐蔽的手段侵占/转移公司财产或业务收入；（2）虚构业务人员数量，套取公司发放的工资/销售费用；（3）伪造费用支出，利用财务管理的疏忽，利用真实的发票套取公司现金报销；（4）违反公司利益冲突制度，引进具有利害关系的供应商并进行利益输送；（5）员工收取供应商等第三方贿赂，为其谋取交易机会或提供便利；（6）高级管理人员通过设立或实际控制的第三方与公司进行交易。一般而言，员工出现舞弊行为的，除了属于用人单位可以单方解除劳动合同的法定情形外（劳动合同法第三十九条），也存在违反高管忠实义务并赔偿公司损失的可能 （公司法第一百四十七条和一百四十八条），亦有可能涉嫌商业贿赂 （反不正当竞争法第七条）、职务侵占 （刑法第二百七十一条）等其他法律责任而牵涉刑事控告。

二、违纪解除VS刑事控告，孰优孰劣？

一般而言，当员工出现舞弊行为时，公司第一反应是选择以下两种方案之一：违纪解除或者刑事控告。两种方案的优劣之分，需要根据公司的实际需求或预期实现目标来决定，其中：

1.关于违纪解除方面，按照最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定“因用人单位做出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”，在员工舞弊案件中，公司须就员工的违纪行为负全部的举证责任。司法实践中，劳动争议仲裁委或法院对违纪证据的审查也十分严格，其中书面证据认可度较高，证人证言及录音等认可度较低。因此，公司所提交的证据必须能直接地、具有唯一指向性地证明员工存在违纪行为，同时公司搜集的材料必须形成严格的证据链条并且以书面证据为主。

但是，公司对涉嫌舞弊的员工作违纪解除的，操作程序较为简单，在评估败诉成本可以接受的情况下，可以快速起到修复公司漏洞、维持正常经营秩序的商业效果。

2.关于刑事控告方面，由于刑事犯罪将由公权力介入调查以及涉及限制涉案员工的人身自由，公安经济侦查部门一般遵循 “疑罪从无”的原则以及“公权力不轻易介入民事纠纷”的指导思想。

假若公司无足够的证据支撑职务犯罪的指控，或者双方本就存在劳动争议或民事纠纷的，公安经济侦查部门也径直要求公司通过民事诉讼程序解决，并不会轻易进行立案。另外，员工舞弊案件中也多数涉及公司高管，一旦公安部门介入调查，也必然需要对公司的商业运作情况进行全面调查，公司有必要在提出刑事控告前评估是否可以接受披露公司商业信息的要求。

但是，值得一提的是，公司对涉嫌舞弊员工提出刑事控告的，一旦公安部门受理并立案的，通过公安部门的调查手段，可以快速地查清案件事实。同时，如果员工最终被判决承担刑事责任的，公司自然而言就可以按照劳动合同法第三十九条的规定单方解除员工的劳动合同，而不需要承担支付经济补偿或赔偿的法律责任。