突发丨员工被行拘了企业能立即解雇吗？
固法观点
《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定了用人单位可以单方解除劳动合同且无需支付经济补偿金的情形，其中包括劳动者被依法追究刑事责任，基于行政拘留与刑事处罚的性质差异，劳动者被行政拘留的，不视为用人单位单方解除劳动合同的法定理由。但若用人单位依法经过民主程序制定的规章制度明确规定，员工受到行政拘留的违法行为属于严重违反用人单位规章制度，则用人单位在劳动者受到行政拘留处罚后，以劳动者严重违反用人单位的规章制度为由单方解除劳动合同通常可以得到支持。
案例分析
2015年7月10日，陈某与某物业管理公司签订劳动合同，担任清洁工岗位。2020年6月19日，陈某不辞而别，某物业管理公司经多次联系未果，直至2020年6月29日，陈某微信告知某物业管理公司其因参与赌博被行政拘留。某物业公司于2020年7月以陈某严重违反公司规章制度为由，出具解除劳动合同通知书，陈某未予以签收。
某物业公司《员工手册》载明：4.3丙类过失：4.3.13：组织或参与赌博。4.3.18：连续旷工三天或者一年内累计旷工七天。4.3.32：违反国家刑事条例和其他有关法规条例，受到刑事或治安处罚的。“犯丙类过失者，属于严重违反用人单位规章的情形，除根据公司相应的奖惩制度执行外，公司有权解除其劳动合同而无需作任何补偿”。
2020年8月11日，陈某以某物业违法解除为由提起仲裁，要求某物业公司支付经济赔偿金35200元。法院认为，陈某因参与赌博被行政拘留，已严重违反某物业公司的规章制度，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定，某物业管理公司可以解除劳动合同，且无需向陈某支付经济补偿金。
案例出处：（2021）粤0114民初829号
法理分析
通常认为，劳动关系具有较强的人身依附性，且用人单位处于优势地位，故此，我国的《中华人民共和国劳动合同法》对用人单位解除劳动合同的情形作出了明确的规定，用人单位违反《中华人民共和国劳动合同法》规定的情形解除劳动合同的，构成违法解除，需向劳动者支付经济赔偿。《中华人民共和国劳动合同法》规定的用人单位解除劳动合同情形主要包括过失性辞退、无过失性辞退、以及经济性裁员等，其中只有过失性辞退的情况下，用人单位无需支付经济补偿或赔偿。
《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定的过失性辞退主要有六种情形，其中包含了劳动者被依法追究刑事责任。在司法实践中，用人单位主张过失性辞退的，往往需要承担较高的举证责任，且从当前裁审尺度看，裁审者通常会采取较为谨慎的态度。故此，从文义上看，毫无疑问，劳动者被行政拘留并不属于劳动者被依法追究刑事责任的情形。但如用人单位在规章制度中明确列明导致员工被拘留的行为构成严重违反用人单位规章制度，在满足一定的条件下，用人单位可以依据严重违反用人单位规章制度为由单方解除劳动合同，且有较大的概率将会得到支持。
根据我国《中华人民共和国劳动合同法》的规定以及司法实践，用人单位适用《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第2项的规定，以员工严重违纪为由单方解除劳动合同的，需要满足以下条件：首先，用人单位单方解除劳动合同依据的规章制度需经民主程序制定；其次，劳动者应当知晓该等制度的内容，且对于自己行为的后果有充分预期；再次，用人单位在单方解除劳动合同时，需按照《中华人民共和国劳动合同法》的规定履行相应的程序，包括通知工会并听取工会意见、向劳动者发送单方解除通知书等；最后，也是最为重要的是，该等制度需具备一定的合理性，即行为的性质与单位的处理结果相适应。
实操建议
结合《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定以及当前的裁审尺度，在应对员工被拘留产生的问题时，用人单位可以考虑从以下方面着手：
1
用人单位在制定规章制度时，应当尽量详细列举违纪行为，常见的受到行政处罚的行为包括：赌博、嫖娼、打架斗殴等，并根据各种行为的严重程度制定明确的、合理的处理方式。
2
用人单位在制定或修改规章制度时，应充分征询员工的意见，履行民主程序，并保留相应的程序文件，以应对后续可能产生的劳动争议。
3
用人单位应当将规章制度的内容充分告知劳动者，例如要求员工签收、举行规章制度培训等，同时应当保留各类签收、培训记录。
4
在获悉劳动者因违法而受到行政拘留时，用人单位应当及时作出处理决定，并在向工会告知该等决定且充分听取工会的意见后，向员工发出解除劳动合同通知书（需载明用人单位单方解除劳动合同的原因以及相应的依据），同时应当保留各类往来函件以及送达记录。
5
另外需注意的是，不少企业在处理员工被行政拘留的情况时，以员工旷工为由单方解除劳动合同，并得到败诉的结果。究其原因，在于不同裁审者对于“旷工”的理解差异，不少法院认为，被行政拘留属于被公安机关限制了人身自由，而不属于“无故”旷工。故此，建议用人单位在实践操作中，应尽量详细地列明各种导致行政拘留的行为，并明确该等行为构成严重违反公司规章制度，而尽量避免以旷工为由解除劳动合同。
