不定时工作制员工提前复工，是否需要支付“加班费”？

前言

近日来，全国关于新型冠状病毒的防控形势较为严峻。根据国务院于2020年1月26日发布的《国务院办公厅关于延长2020年春节假期的通知》，春节假期本应在2月2日结束，同时企业职工应自2月3日起正常上班。

但是，为加强疫情防控工作，广东省人民政府于2020年1月28日出台《关于企业复工和学校开学时间的通知》，要求各类企业复工时间不早于2月9日24时。换言之，2020年2月3日至2月9日仍属于“休息期”且企业职工无需正常上班。

固法观点

在疫情防控的特殊时期，法律不是刻板、冰冷的条文，而应当是充满温情的规则。结合固法律师多年深耕劳动法领域的实务经验，就上述疑难问题，固法律师认为应从以下方面进行论证：

1. 2020年2月3日-2月7日应如何定性？（注：2月8日-2月9日为法定休息日，故下文不予以分析和讨论）

首先，根据现行有效的法律法规，法定休假日和休息日均有明确的定义。其中，《全国年节及纪念日放假办法》第二条和第三条明确规定了全民放假和部分公民放假的假日，同时《国务院关于职工工作时间的规定》第七条明确界定休息日是指星期六和星期日。因此，2020年2月3日-2月7日从性质上既不属于法定休假日，也不属于休息日。

其次，固法律师认为，根据《传染病防治法》第四十二条的规定，为切断传染病的传播途径，广东省人民政府有权采取停工、停业、停课等紧急措施并予以公告。因此， 2020年2月3日-2月7日迟延复工性质上属于政府紧急具有强制性的防控措施，系为保障职工健康和公共卫生的法定特殊假期。在此期间，即使员工未提供劳动，企业也应该按照法律规定正常发放职工在特殊时期的薪资待遇。

2. 企业安排不定时工作制员工提前复工并在家办公，是否需要支付“加班费”？

正常情况下，按照《广东省工资支付条例》第二十三条的规定，实行不定时工作制的员工在法定休假日或休息日工作的，均不享有加班费。但是，如上文所分析，前述特殊假期属于带薪性质。 

固法律师倾向于认为，在疫情防控的特殊时期，企业承担起自身的社会责任将有利于整体形势的发展。从公平的角度，企业安排不定时工作制员工在法定特殊假期提前复工并在家办公，应向员工额外支付劳动报酬，且员工在此情形下亦有权提出协商劳动报酬。其次，该劳动报酬性质上不属于“加班费”，而是属于法定特殊假期提前复工的特殊待遇。

其次，在举国共克疫情之时，企业和员工都有防控疫情的法定义务和社会责任。本次疫情对企业冲击巨大，可以预见，在无法提前恢复正常经营秩序的前提下，部分企业已承受较大的经营成本压力。因此，不定时工作制员工虽有权主张前述特殊时期的额外劳动报酬，但也要综合考虑疫情对企业的影响，以实现共赢。

综上所述，固法律师认为，前述特殊假期的工作报酬计算方法可由用工双方进行友好协商，参照休息日的规定额外支付200%的劳动报酬亦属于合理的范畴。其次，在法律无明确规定的前提下，亦可允许用人单位与员工协商采取调休、增加年休假等灵活方式，以降低用人单位的经营成本压力，共渡时艰。

结语

疫情当下，固法律师希望用人单位与员工能上下一心，互相体谅，秉承“互惠原则”，共渡难关，切实维护好和谐、稳定的劳资用工关系。